本月議題:

玄慈說道:「你在寺中二十四年中,我竟始終不知你便是我的兒子!」

 
 
主題:玄慈方丈、葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹──論非婚生子女
 
案例:                  >>>back

  ……忽聽得玄慈方丈說說:「善哉,善哉!既造業因,便有業果。虛竹,你過來!」虛竹走到方丈身前屈膝跪下。玄慈向他端相良久,伸手輕輕撫摸他的頭頂,臉上充滿溫柔慈愛,說道:「你在寺中二十四年中,我竟始終不知你便是我的兒子!」

  此言一出,群僧和眾豪傑齊聲大譁。各人面上神色之詫異、驚駭、鄙視、憤怒、恐懼、憐憫,形形色色,實是難以形容。玄慈方丈德高望重,武林中人無不欽仰,誰能想到他竟會做出這等事來?過了好半天,紛擾聲才漸漸停歇。

  玄慈朗聲說道:「老衲犯了佛門大戒,有玷少林清譽。玄寂師弟,依本寺戒律,該當如何懲處?」玄寂道:「這個……師兄……」玄慈道:「國有國法,家有家規。自來任何門派幫會,宗族寺院,都難免有不肖弟子。清名令譽之保全,不在求永遠無人犯規,在求事事按律懲處,不稍假借。執法僧,將虛竹杖責一百三十棍,一百棍罰他自己過犯,三十棍乃他甘願代業師所受。」

  執法僧眼望玄寂。玄寂點了點頭。虛竹已然跪下受杖。執法僧當即舉起刑杖,一棍棍的向虛竹背上、臀上打去,只打得他皮開肉綻,鮮血四濺。葉二娘心下痛惜,但她素懼玄慈威嚴,不敢代為求情。

  好容易一百三十棍打完,虛竹不運內力抗禦,已痛得無法站立。玄慈道:「自此刻起,你破門還俗,不再是少林寺的僧侶了。」虛竹垂淚道:「是!」

  玄慈又道:「玄慈犯了淫戒,與虛竹同罪,身為方丈,罪刑加倍。執法僧重重責打玄慈二百棍。少林寺清譽攸關,不得循私舞弊。」說著跪伏在地,遙遙對著少林寺大雄寶殿的佛像,自行捋起了僧袍,露出背脊。

  玄慈喝到:「行杖!」好不容易二百下法杖打完,鮮血流得滿地,玄慈勉提真氣護心,以免痛得昏暈過去,。兩名執法僧將刑杖一豎,向玄寂道:「稟報首首座,玄慈方丈受杖完畢。」玄寂點了點頭,不知說什麼才好。

  玄慈伸出手去,右手抓住葉二娘的手腕,左手抓住虛竹,說道:「過去二十餘年來,我日日夜夜記掛著你母子二人,自知身犯大戒,卻又不敢向僧眾懺悔,今日卻能一舉解脫,從此更無掛罣恐懼,心得安樂。」說偈道:「人生於世,有欲有愛,煩惱多苦,解脫為樂!」說罷慢慢閉上了眼睛,臉露詳和微笑。

  葉二娘和虛竹都不敢動,不知他還有什甚麼話說,卻覺得他手掌越來越冷。葉二娘大吃一驚,伸手探他鼻息,竟然早已氣絕而死,變色叫道:「你……你……怎麼捨我而去了?」突然一躍丈餘,從半空中摔將下來,砰的一聲,掉在玄慈腳邊,身子扭了幾下,便即不動。

  虛竹卻不死心,運了好半晌北冥真氣,父母兩人卻那裡有半點動靜?虛竹悲從中來,忍不住放聲大哭。二十四年來,他一直以為自己是個無父無母的孤兒,從未領略過半分天倫之樂,今日剛找到生父生母,但不到一個時辰,便即雙雙慘亡。……………

(金庸•天龍八部•第四十二回)

 
問題摘要:                >>>back
一、玄慈方丈、葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹
二、何謂婚生子女?其要件如何?
三、婚生子女如何推定?
四、婚生子女之法定受胎期間為何?有何例外?
五、不受婚生推定的婚生子女有那些?
六、非婚生子女認祖歸宗的途徑有那些?
七、何謂非婚生子女的「準正」?其立法理由為何?
八、非婚生子女準正的要件如何?
九、非婚生子女經準正的效力如何?
十、請求生父強制認領,法律上有何限制?
十一、非婚生子女認領之要件為何?
十二、非婚生子女認祖歸宗應蒐集提出那些證據?
十三、非婚生子女經生父認領後,其法律效力如何?
十四、結語
 
解析:                  >>>back

一、玄慈方丈、葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹

  金庸筆下的情愛世界,令人深深感動,在金庸小說中,各式各樣的感情,牽動著讀者的心,把讀者引入一個充滿酸甜苦辣的感情世界,讓人反覆閱讀,愛不釋手。

  少林寺向來是中國的佛門聖地,講求清心寡慾,強調「色即是空,空即是色」的境界,摒除肉慾邪思,對於男女情愛,自在禁絕之列。在「天龍八部」裡,天下武學正宗少林寺掌門方丈玄慈大師,竟然脫軌犯戒與葉二娘相愛,更生下一個孩子虛竹。這件緋聞終究無法隱瞞,終因蕭峰之父蕭遠山的蓄意報復而曝光,面對群情嘩然強大的輿論壓力,玄慈為了維護少林清譽,勇於承認事實,並用少林戒規懲處自己,隨即受杖自絕經脈而亡。相對於一些桃色緋聞曝光,無不極力撇清「打死不承認」的人,可謂英雄好漢的勇者。
玄慈方丈與葉二娘脫軌犯戒的愛情結晶虛竹,究係婚生子女?抑或非婚生子女?如何認祖歸宗?為本文討論之重點。

二、何謂婚生子女?其要件如何?

  所謂婚生子女,謂由婚姻關係受胎而生的子女(民法第一○六一條)。蓋自締結婚姻,以至於婚姻關係消滅,夫妻無日不在性之生活中,而在婚姻關係存續中,法律上亦推定其有性交之事實,因此妻在婚姻關係存續中受胎,即可推定其由夫受胎,其在婚姻關係存續中受胎而生的子女,不問其在婚姻關係存續中所生,抑在婚姻關係消滅後所生,亦可推定其由夫受胎,故由婚姻關係受胎而生的子女,為婚生子女(參見民法第一○六一條立法理由)。
婚生子女,須具備下列要件:

1.其父母間有婚姻關係
此婚姻關係,須為法律上認許的合法婚姻。

2.為其生父之妻所分娩
如非由生父之妻所分娩,而將他人的子女,在戶籍上登記為自己與夫的婚生子女,亦不能受婚生的推定(最高法院二十八年上字第一四四五號判例)。

3.其受胎須在婚姻關係存續中
如母之受胎,不在婚姻關係存續中者,其所生子女,不得稱為婚生子女。因此項要件舉證困難,故民法設有「受胎期間之推定」的規定(民法第一○六二條)。

4.為其生母之夫之血統
子女必為生母之夫之血統,始得稱為婚生子女。此要件亦舉證不易,故民法設有「夫之子女之推定(婚生之推定)」的規定(民法第一○六三條)。

三、婚生子女如何推定?

  我國民法第一○六三條第一項規定:「妻之受胎係在婚姻關係存續中者,推定其所生子女為婚生子女。」換言之,從子女出生日回溯第一百八十一日起至第三百零二日止,在此期間內之任何一日,如夫妻間有正式合法婚姻關係時,其子女即被推定為夫之婚生子女。

  至婚生子女之推定,是否必須夫妻有同居的事實為前提?實務上係採否定說,故妻之受胎係在婚姻關係存續中者,夫縱在受胎期間內未與妻同居,妻所生之子女,依民法第一○六三條第一項規定,亦推定為夫之婚生子女,在夫妻之一方依同條第二項規定提起否認之訴,得有勝訴之確定判決以前,無論任何人皆不得為反對之主張(司法院三十三年院字第二七七三號解釋、三十五年院解字第三一八一號解釋、最高法院二十三年上字第三四七三號判例、七十五年台上字第二○七一號判例參照)。

四、婚生子女之法定受胎期間為何?有何例外?

(一)受胎期間之原則
我國民法第一○六二條第一項規定:「從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止,為受胎期間。」亦即自結婚之日起一百八十一日以後,或自婚姻解消或撤銷之日起第三百零二日以內所生的子女,均應被推定為在婚姻關係存續中所受胎。
由於懷胎期間之長短,隨各孕婦的體質而有不同,但依據醫學上的統計,自受胎至分娩,其期間最長者為三百日左右,最短者為一百九十日左右。我國民法乃仿效德國民法的規定,由法律一概規定受胎期間。

(二)受胎期間之例外
懷胎三百零二日雖為醫學上的平均分娩期間,但亦有受胎後經過三百零二日始行分娩者,為保護當事人的利益,民法第一○六二條第二項例外規定:「能證明受胎回溯在前項第三百零二日以前者,以其期間為受胎期間。」
又對於結婚後不滿一百八十一日而生子女,是否也以其期間為受胎期間?民法未明文規定,通說採肯定說,故如能確切證明,應亦以此期間為受胎期間。

五、不受婚生推定的婚生子女有那些?

  子女雖不能受民法第一○六三條第一項之推定為婚生子女,但有時對所生子女仍應與以婚生子女的身分。其情形如下:

(一)受胎期間在結婚以前者
依我國民法的規定,婚生的推定,以受胎期間內夫妻有合法婚姻關係為要件。因此,妻之受胎期間在結婚前者,並不受法律上婚生的推定。申言之,自結婚後第一百八十一日以內所生的子女,不受婚生的推定。

(二)妻再婚所生的子女同時受前、後婚生推定者
妻之再婚,自後婚之日起算第一百八十一日以後生育子女,而該子女出生之日,拒前婚解消之日未滿三百零二日者,依前述說明,將同時受前夫、後夫婚生子女的推定。在此推定衝突場合,民法無特別規定,故僅可由法院根據事實,判斷其所生子女屬於何人的婚生子女。民事訴訟法第五八九條所謂「確定其生父之訴」,即係在此情形下,以確定其父為目的之訴訟。

(三)妻之重婚,而於無效之後婚所生的子女
依民法第九八八條第二款規定,重婚為無效,故妻於重婚後所生的子女,只能推定為前婚的婚生子女,而不受後婚生的推定,故無適用民事訴訟法第五八九條及第五八九條之一規定提起「確定其生父之訴」之餘地。但如確實非自前婚之夫受胎者,前婚之夫與妻得依民法第一○六三條第二項提起婚生否認之訴(參見戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」,八十七年元月再增修第一版第三三四頁)。

六、非婚生子女認祖歸宗的途徑有那些?

  民法對於非婚生子女取得婚生子女的地位,設有認領與準正兩種制度。而認領又分為任意認領、擬制認領(撫育)及強制認領三種。茲略述非婚生子女認祖歸宗取得婚生子女身分的途徑如下:

(一)任意認領
即生父自動承認非婚生子女為自己的子女,而使自己與非婚生子女間發生法律上的親子關係。非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女(民法第一○六五條第一項前段)。惟非婚生子女或其生母,對於生父的認領得否認之(民法第一○六六條)。而生父認領非婚生子女後,不得撤銷其認領(民法第一○七○條)。

(二)擬制認領
又稱撫育認領,依民法第一○六五條第一項後段規定,非婚生子女經生父撫育者,視為認領。非婚生子女經生父撫育者,并不限於教養,亦不問生父曾否與生母同居,祇須有撫育的事實,即應視為認領(司法院二十三年院字第一一二五號解釋、最高法院十九年上字第三一○號、二十年上字第二八七○號、二十九年上字第一八三二號判例)。

(三)強制認領
非婚生子女的生父,常會因為顧慮其自身的利害關係而不欲認領,此時為保護非婚生子女的利益,民法第一○六七條規定,非婚生子女或其生母或其他法定代理人得對生父提起認領之訴。惟應限於下列四種原因始得請求認領:
1.受胎期間生父與生母有同居之事實者。
2.由生父所作之文書可證明其為生父者。
3.生母為生父強制性交或略誘性交者。
4.生母因生父濫用權勢性交者。
但應特別注意,倘由生母或其他法定代理人請求生父認領者,應於非婚生子女出生後七年內為之;倘由非婚生子女本人請求生父認領者,應於成年後二年之內為之。又此認領請求權,生母於受胎期間內曾與他人通姦或為放蕩之生活者,應限制其行使(民法第一○六八條)。

(四)準正
乃非婚生子女,因其生父與生母結婚,而取得婚生子女的身分(民法第一○六四條)。此係為保全子女的利益,及父母的名譽而設。一般俗稱「先上車後補票」者,即屬準正。

七、何謂非婚生子女的「準正」?其立法理由為何?

(一)準正的意義
所謂「準正」,係指非婚生子女,因其生父與生母結婚,而取得婚生子女身分之制度。民法第一○六四條規定:「非婚生子女,其生父與生母結婚者,視為婚生子女。」此規定即為「準正」制度。

(二)準正的立法理由
  按男女「性」竇初開,意志未定,往往有未結婚而苟合者,迨珠胎暗結,產下麟兒,始急締結婚姻,以蓋前愆,而正子女之名分。本條為保全子女之利益,及父母之名譽,特以父母在後結婚,為非婚生子女準正之場合(民法第一○六四條立法理由)。由於婚姻制度的施行,使非婚生子女的保護不似婚生子女周全,為免非婚生子女因父母的結合有瑕疵而遭受歧視、不公平待遇,法律特設準正制度,使非婚生子女因父母結婚而視為婚生子女享受法律上的權利。

八、非婚生子女準正的要件如何?

非婚生子女準正的要件有四:
(一)須有自然血統的連繫
亦即該子女須與生父間有血緣關係,如與生父無血緣關係,可由該子女、生母、生父或其他有利害關係之第三人,隨時提起確認親子關係不存在之訴,以除去其不實的親子關係(最高法院六十二年第三次民事庭會議決議(八),73.3.司法院司法業務研究會第一期研討結論)。

(二)限於父母結婚前出生的子女
至結婚後出生而受胎在結婚前者,若父不提起否認子女之訴,則當然為婚生子女。

(三)生父與生母之結婚
生父與生母之結婚,必須合法有效。若其婚姻無效,自無準正之可言。至婚姻被撤銷者,因撤銷之效力不溯及既往,其準正不受影響。
(四)須經生父之認領
非婚生子女經準正者,是否尚須生父認領?學者間有採否定說者,認為若於準正後,仍須經認領始生親子關係,則民法第一○六四條之規定將成為具文,而與認領之制度有重疊,且削減準正制度之效果(林菊枝教授著「親屬法新論」,1996年9月初版一刷第227頁)。惟多數說仍採肯定說,認為若非如此,則妻之子女而與夫無血統關係者,亦可能變為夫之準婚生子女,故於準正後,仍須由生父認領,始生親子關係(戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」,1998年元月增修第一版第362頁。陳棋炎、黃宗樂、郭振恭三人合著「民法親屬新論」,1987年初版)。

九、非婚生子女經準正的效力如何?

非婚生子女經準正後,發生下列效果:
(一)非婚生子女,因其生父與生母結婚,而取得婚生子女同一的身分,對於生父的權利義務,以及其他身分上、財產上關係,均與生父之其他婚生子女相同。

(二)受準正的非婚生子女,依民法第一○六四條規定,視為婚生子女。故其與生父間有相互之繼承及扶養之權利義務關係。

(三)受準正的非婚生子女,應自何時期起,始受婚生子女之待遇?法無明文,學者間說法分歧,有認為以生父與生母結婚時為效力發生時者,惟解釋上應類推適用民法第一○六九條之規定,溯及於子女出生之時發生效力,但不得妨害第三人的權利(戴炎輝、戴東雄教授合著「中國親屬法」,1998年元月增修第一版第364頁)。

十、請求生父強制認領,法律上有何限制?

  按受胎期間生父與生母有同居之事實者、由生父所作之文書可證明其為生父者、生母為生父強姦或略誘成姦者或生母因生父濫用權勢成姦者,非婚生子女或其生母或其他法定代理人,得請求其生父認領為生父之子女,民法第一千零六條第一項定有明文。惟請求生父強制認領,依法仍有下列限制:

(一)期間的限制
1.由生母及其他法定代理人請求者,應自子女出生後七年內為之,如於子女出生七年間不行使,則該強制認領請求權消滅。
2.由非婚生子女本人請求者,應自成年後二年內行使,否則其認領請求權消滅。

(二)不貞的抗辯
又稱「多數同衾者之抗辯」,即生母於受胎期間內,曾與人通姦或為放蕩之生活者,則非婚生子女或其生母或其他法定代理人,不得為自己或為非婚生子女請求認領(民法第一○六八條)。

十一、非婚生子女認領之要件為何?

  按非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女,其經生父撫育者,視為認領(民法第一○六八條第一項)。故非婚生子女除經生父認領或視同認領外,其與生父在法律上不生父子關係。

  如有強制認領之原因(即A受胎期間生父與生母有同居之事實,B由生父所作成之文書可證明其為生父者,C生母為生父強姦或略誘成姦者,D生母因生父濫用權勢成姦者),得請求生父強制認領(民法第一○六七條)。

  惟認領之目的,在使非婚生子女與其生父間發生親子關係,對其在身分上及財產上影響甚為重大,為保障認領之確實,並免因身分變更而害及第三人利益,認領仍須具備下列條件:

(一)認領人須為非婚生子女之生父
1.認領人僅限於生父,且須出於其本意而自行為之,故認領不許他人代理。但如有正當理由,經戶政機關許可,得以書面委託他人處理認領戶籍登記(法務部79.7.25.法79律字第10614號函參照)。
2.認領人祇須事實上有意思能力即可,不必有完全行為能力,故未成年人認領無庸法定代理人之同意(法務部71.5.21.法71律字第5954號函參照),禁治產人在回復常態時,亦得單獨認領。
3.認領人認領非婚生子女,不必得被認領人或其生母之承諾(法務部71.10.29.法71律字第13242號函參照),但被認領人或其生母對生母之認領,得否認之 (民法第一○六六條)。

(二)被認領人須為認領人之非婚生子女
1.已被推定為他人之婚生子女者(民法第一○六三條第一項),非經他人提起否認子女之訴勝訴判決確定後;不得為認領(最高法院23年上字第3473號判例、75年台上字第2071號判例參照)。
2.被認領人亦得為胎兒(遺腹子)(司法院21年院字第735號解釋、台灣高等法院67年法律座談會民事類提案第11號、法務部72.2.8.法72律字第1439號 函參照),但不得對已死亡之非婚生子女為認領(有反對說)。
3.禁婚親屬間所生子女(例如亂倫之子女),得否認領?學者間雖有不同見解,惟因民法無明文禁止,實務上係採肯定見解(司法院35年院解字第3181號解釋、36年院解字第3329號解釋、最高法院29年上字第1832號判例、30年上字第454號判例、法務部72.5.27.法72律字第6347號函參照)。
4.依戶籍法第十五條之規定,認領須經戶籍登記,但此登記僅為證明方法而已,並非法律上認領之要件。

十二、非婚生子女認祖歸宗應蒐集提出那些證據?

  雖然有越來越多的生母漸漸能夠走出未婚生子的陰影,要求生父讓孩子認祖歸宗。惟按當事人主張有利於己之事實者,就其事實有舉證之責任(民事訴訟法第二百七十七條),而所謂「舉證之所在,敗訴之所在」,如果全無證據或證據不全,即貿然起訴,只會自取其辱。因此,生母於起訴前,如何蒐集有利之證據,即為重要之課題。

  非婚生子女認祖歸宗的途徑,民法規定有準正、任意認領、擬制認領(撫育認領)及強制認領四種制度。其中準正制度,因其非婚子女之生父與生母業已結婚,及任意認領制度,因生父已自動承認非婚生子女為其自己之子女,本無須訴訟請求。

  惟有擬制認領(撫育認領)及強制認領兩種情形,因生父不願辦理認領登記,始有起訴之必要。茲就擬制認領(撫育認領)及強制認領所應舉證的證據加以說明如下:

(一)擬制認領(撫育認領)
係指非婚生子女雖未經生父的認領,但如經生父撫育,視為認領者,即民法第一千零六十五條第一項後段之規定。而所謂「撫育」,係指負擔生活費用,依實務見解,認為只須有撫育之事實即足,不限於教養,亦不問生父曾否與生母同居(司法院院字第一一二五號解釋)。

  又撫育費用並非不得豫付,倘依生父的親筆信函,足以認定生父早已有豫付非婚生子女出生後撫育費用之事,仍非不可視為認領(最高法院四十四年台上字第一一六七號判例)。至撫育時間之久暫,與認領效力之發生無關(最高法院八十五年台上字第九號判決)。故在擬制認領(撫育認領)之情形,生母必須蒐集提出生父有撫育事實的證據,例如支付撫育費用之票據、匯款記錄、錄音帶或生父的親筆信函等證據。

(二)強制認領

  又稱「訴訟認領」,係指非婚子女或其生母或其他法定代理人,對於應認領而不為認領之生父,向法院請求確定生父子女關係之存在。民法第一千零六十七條第一項規定強制認領之原因如下:

1.受胎期間生父與生母有同居之事實者
從子女出生日回溯第一百八十一日起至三百零二日止,為受胎期間,但能證明受胎回溯在第三百零二日前者,以其期間為受胎期間(民法第一千零六十二條)。所謂「同居」,以男女雙宿同眠為已足,無須同住一處,如生父於生母受胎期間,與生母發生數次姦情,則縱兩造並未在同一居所或住所共同居住,亦未嘗不可據以訴請認領(最高法院四十七年台上字第一八○六號判例)。故在適用此款之情形,生母在起訴前,必須先蒐集生父與生母在生母受胎期間有同居事實之證據,例如租屋同居之租賃契約、同居之生活照片、錄音帶、錄影帶、姦情之證明文件等證據。

2.由生父所作之文書可證明為生父者
所謂文書,例如日記、情書、書信函件、墮胎之勸告等。

3.生母為生父強制性交或略誘性交者
所謂強制性交,指以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交而言(刑法第二百二十一條)。至所謂「性交」,係指下列性侵入行為(刑法第十條第五項):
(1)以性器進入他人之性器、肛門或口腔之行為。
(2)以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門之行為。

4.生母因生父濫用權勢性交者
所謂濫用權勢性交,指生父母間有隸屬關係,或生父有支配指揮生母之權勢,或其他類似於命令服從關係,生父利用其地位而與生母性交之謂(刑法第二百二十八條)。例如長官與部屬、監獄官與女囚、店東與女店員等。

  上述生母為生父強制性交或略誘性交,及生母因生父濫用權勢性交者,不問在刑法上是否構成犯罪或已否受刑之宣告,均與認領請求無關,惟請求人必須就該事實負舉證責任,例如提出判決書、悔過書、和解書等證據。

十三、非婚生子女經生父認領後,其法律效力如何?

  按非婚生子女,經生父任意認領、已經撫育而視為認領(撫育認領)或向法院訴請認領而其判決已確定者(強制認領),即發生認領之效力。茲說明如下:

(一)準婚生子女身分之取得
非婚生子女,一經生父認領,即視為婚生子女,發生親子關係(民法第一○六五條)。即取得與婚生子女同一之身分,對生父之權利義務及其他關係,均與婚生子女相同。此外,準婚生子女對生父之親屬,亦發生與婚生子女同一之親屬關係,惟準婚生子女對生父之婚妻及準婚生子女對生母之婚夫,不成立法定血親關係,僅為一親等之直系姻親而已(民法第九七○條)。

(二)認領之溯及效力及限制
非婚生子女與其生父之父子關係,本出自血統延續之自然現象,故非婚生子女之認領,應溯及於子女出生時發生效力(民法第一○六九條本文)。惟第三人已得之權利,若因此項回溯效力而受影響,不免違反信賴原則,且第三人已得之權利亦不能確定,故第三人已得之權利,不因此而受影響(民法第一○六九條但書)。茲分別說明如下:
1.繼承權
非婚生子女對已死亡之生父或其繼承人,不得請求認領(司法院院字第一一二五號解釋(一)。又生父之父母或其他親屬,亦不得認領生父之非婚生子女。

  非婚生子女須生父生前已有認領,已經撫育而視為認領,或於生父未死亡之前訴請認領而判決確定者,始取得準婚生子女之身分.故在繼承範圍內,並不發生認領溯及效力之問題。

2.扶養
(1)非婚生子女經生父撫育者,因已受生父之扶養,故在此範圍內,不生認領效力溯及之問題。
(2)非婚生子女未經生父撫育者,因生父之任意認領或強制認領,關於扶養則生認領溯及效力之問題。
(3)生父認領之前已由生母負擔扶養者,則生母可對生父請求其已付扶養費中生父應分擔之部分。
(4)生父認領非婚生子女後,依民國八十五年九月二十七日修正新增之民法第一○六九條之一及第一一一六條之二之規定,生父生母依民法扶養章之規定,對非婚生子女有扶養之義務。

3.親權
(1)非婚生子女於生父認領前,由生母行使親權。
(2)非婚生子女經生父認領後,因該認領之效力溯及至子女出生之時發生父規定,應由父母雙方協議,協議不成時,由法院為非婚生子女之利益酌定親權人。又如生父生母之協議違反子女之利益時,法院得改定親權人。又對無親權行使之一方,在不違反子女之利益下,有會面交往權。

4.稱姓
(1)非婚生子女於生父認領前,該非婚生子女從母姓。
(2)非婚生子女經生父認領後,該子女是否改從父姓,民法未有明文規定,依實務見解,原則上應依民法第一○五九條第一項改從生父之姓;惟如生母有母無兄弟之情形,得經生父之同意,約定從母姓(法務部七十五年九月三日法七五律字第一○九一○號函、七十九年六月十九日法七九律字第八六三號函參照)。

十四、結語

  本件玄慈與葉二娘均屬未婚,兩人所生子女虛竹,並非生母葉二娘由婚姻受胎而生的子女,依民法第一○六一條的規定,虛竹為生父玄慈的非婚生子女。虛竹與生父玄慈、生母葉二娘間的法律關係如下:

(一)虛竹與其生母葉二娘的關係,在法律上視為婚生子女,並不須認領,即當然發生與婚生子女相同的身分(民法第一○六五條第二項)。

(二) 虛竹與其生父玄慈的關係,必須以準正或生父認領的方式,才能視為婚生子女(認祖歸宗):
1.準正:非婚生子女,其生父與生母結婚者,視為婚生子女(民法第一○六四條),
即一般所稱的「先上車後補票」即是。本件如虛竹之生父玄慈與生母葉二娘結婚,則虛竹因準正而視為婚生子女。
2.認領:非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女,其經生父撫育者,視為認領(民法第一○六五條第一項)。又非婚生子女或其生母或其法定代理人,如有民法第一○六七條第一項所定四種情形(A.受胎期間生父與生母有同居之事實者;B.由生父所作之文書可證明其為生父者;C.生母為生父強制性交或略誘性交者;D.生母因生父濫用權勢性交者),得請求生父認領父之子女(即強制認領)。本件虛竹如經生父玄慈認領或經生父玄慈撫育者,則虛竹視為婚生子女。

  未婚生子,甚難獲得社會的認同,不論這種結果是有意或無意所造成的,該子女自出生開始即背負著「非婚生子女」的包袱。越來越多的生母在身心煎熬之下,漸漸能夠跳脫鴕鳥心態,走出未婚生子的陰影,解開未婚生子的心結,讓孩子認祖歸宗。最近發生的一些知名人士為子女要求認歸宗事件,在在凸顯了女性不再扮演弱勢,就算男方如何抗辯卸責,也不能脫卸、逃避他對下一代的責任。

  在感情的世界中,沒有情愛的「葵花寶典」,也沒有婚姻的「九陽真經」,許多所謂愛情專家、婚姻專家的建議,雖不能讓你(妳)成為愛情的常勝軍,但是卻有機會助你(妳)打通愛情的任督二脈,讓你(妳)修練「易筋經」,而脫胎換骨,在情海中悠游自在,雖未必能達到百毒不侵的境界,但是至少能讓你(妳)得以全身而退,不被糟踏,少一些傷害。

  如果害怕愛情失敗,而不去嚐試愛情,就永遠找不到情人,永遠找不到真愛。先修練愛情的「易筋經」,再打通愛情的任督二脈,你(妳)會愛得更甜蜜、愛得更溫暖、愛得更幸福。

 
參考條文:                >>>back
民  法
第1061條
稱婚生子女者,謂由婚姻關係受胎而生之子女。
第1062條
從子女出生回溯第一百八十一日起至第三百零二日止為受胎期間。
能證明受胎回溯在前項第三百零二日以前者,以其期間為受胎期間。
第1063條
妻之受胎,係在婚姻關係存續中者,推定其所生子女為婚生子女。
前項推定,如夫妻之一方能證明妻非自夫受胎者,得提起否認之訴。但應於知悉子女出生之日起,一年內為之。
第1064條
非婚生子女,其生父與生母結婚者,視為婚生子女。
第1065條
非婚生子女經生父認領者,視為婚生子女,其經生父撫育者,視為認領。
非婚生子女與其生母之關係視為婚生子女,無須認領。
第1066條
非婚生子女或其生母,對於生父之認領,得否認之。
第1067條
有下列情形之一者,非婚生子女或其生母或其他法定代理人,得請求其生父認領為生父之子女:
一、受胎期間生父與生母有同居之事實者。
二、由生父所作之文書可證明其為生父者。
三、生母為生父強制性交或略誘性交者。
四、生母因生父濫用權勢性交者。
前項請求權,非婚生子女自成年後二年間或生母及其他法定代理人自子女出生後七年間不行使而消滅。
第1068條
生母於受胎期間內,曾與他人通姦或為放蕩之生活者,不適用前條之規定。
第1069條
非婚生子女認領之效力,溯及於出生時。但第三人已得之權利,不因此而受影響。
第1069-1條
非婚生子女經認領者,關於未成年子女權利義務之行使或負擔,準用第一千零五十五條、第一千零五十五條之一及第一千零五十五條之二之規定。
第1070條
生父認領非婚生子女後,不得撤銷其認領。